透过现有法律我国在个人信息保护存在较大缺失
2016-02-02 09:15:22
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    核心要点:(1)各国通过不同的规定约束隐信息流动;(2)《国家安全法》就信息安全作出了明确指示,并根据其他法律共同约束现行的互联网犯罪;(3)我国人民应当积极参与到个人信息保护中,借鉴欧盟新规的着力点促进我国制定相关个人信息保护法的进程 。

一、各国通过不同的规定约束隐信息流动

OECD,1980年搞了一个指引,个人数据跨境流动的指引,跨境数据流动英文叫做CBDF。原则是目的明确,使用限制、安全保护。联合国搞了一个指导纲领,合法公平、正确、目的明确,非常之原则。

    国际合作,OECD刚刚搞立一个工作计划,欧盟内部有一个企业的约束规则,这个约束规则也是操作性,包括APEC的跨境隐私规则体系,这是美国主导,美国是OECD的模式,OECD二战以后是美国主导的,其他三个都是美国主导的模式。我对于中美欧的评价是,欧盟隐私和个人信息是强保护,美国是中保护,中国是弱保护。

二、《国家安全法》就信息安全作出了明确指示,并根据其他法律共同约束现行的互联网犯罪

《国家安全法》维护国家网络空间主权、安全和发展利益。习总书记专门提到了新型国家安全观有11项安全,信息安全是其中重要一项,信息和其他的政治安全、国土安全、军事、经济、文化都有直接的相关性。去年11月1日施行的刑法修正案,网络诽谤可以由公安机关协助,限制恐怖极端信息。保障实名制,国家规定提供身份证明的活动,如果使用伪造、变造的可能处拘役,时间比较长。极大地强化了网络运营商的安全管理义务。如果快播案现在发生,他的日子会更难过。利用信息网络实施诈骗的刑法惩处。这点很重要,和快播有某种联系,明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管等情节严重的,处三年以下有期徒刑。伪基站,擅自设置无线电台最高能判七年。这是网络谣言,虚假的险情、疫情、灾情、警情,在信息网络或者其他媒体上传播,严重的是七年有期徒刑。

    个人信息的保护也是把原来的范围扩大了,任何的出售提供个人信息最高是七年有期徒刑,职务犯罪的从重,网络经营者把获得的信息非法出售提供给他人,从重处罚。和其他公司签合同的话,涉及到个人隐私的数据要小心。反恐法今年1月1日起试行。网信,中央网信办以往只有国务院办公厅的一个文件,现在直接在反恐怖主义法中出现了,网信部门具有法定的对于网络信息内容监管的职责,尤其是在反恐怖主义法方面。他的权利包括责令停止传输、删除相关信息、关闭网站停止服务等等,这里面出现跨境两个字,很重要。对互联网上跨境运输含有恐怖主义、极端主义的信息。反恐法的第21条,电信、网络、金融、住宿、长途客车、机动车租赁都要求身份查验。旅馆业条例里只是说住宿的旅客应该向旅店经营者出示个人身份,请注意是出示。机动车的租赁以前没有严格的法律规定,现在都严格起来了。63条也是恐怖信息的管制。情节严重的公司处50万元以下罚款,直接主管人员或者其他责任人员最高50万罚款,最高可以处15日拘留。情节严重的,处50万元以上罚款。

反恐法其中一款涉及中国公民个人的数据必须留存在中华人民共和国境内,未予留存的不得提供服务,这条在公布并且生效实施的反恐法中未出现。实名制如果没做好的话也是50万元以上罚款。新闻单位编造、传播虚假信息,未经批准报道现场应对处置措施的20万元以上罚款,也不封顶。网络安全法有一个征求意见稿,当时各方面的机构和人士提了很多很好的意见。非常同意刚才王四新教授提到的,现在我们处于一个非常严谨的时代,跨境的数据流动,包括个人数据流动,不包括涉及到国家安全或者企业知识产权、他人秘密的数据,我们仅仅把它界定为跨境个人数据的流动,这一类流动在国际交往过程中,不论是旅游还是商务,会越来越多的发生。这种背景下,如果我们不能更好地建立相关的制度,我们在国际合作中会非常被动。

三、我国人民应当积极参与到个人信息保护中,借鉴欧盟新规的着力点促进我国制定相关个人信息保护法的进程

    我们现在正在紧急制定的网络安全法,作为全国人大常委会会议的督办案件,其中一条是网络信息内容安全,里面有相当一部分说到了个人信息保护的问题,一定要有实招,至少加上两项:第一项是个人信息保护已经有刑法和行政处罚了,没有民事保护,消费者权益保护法第55条,退一赔三,如果没有,最低500元,一个经营者如果对用户的个人信息非法地泄露、利用,这个用户可以要求最少500元的赔偿,中国消费者协会和省级以上消费者关于诉讼的一项制度,消费者、网络用户可以在家里做一个简单的登记,等着500元赔给你,这样的场景是可以期待的。只有每个人都参与进去,每个人都获得实际的收益,打一场真正意义上的信息保护的人民战争,我们才能更好地有效地保护每一个人的个人信息。同时,我们的个人信息保护还要增加一项,有关我们对于国际交往上的基本原则,这个基本原则是对等原则,我向你开放你也想我开放。

当然我们现在看到了,欧盟紧急出台这么一个新的通则,他的目的实际上就是为了应对安全港协议取消以后跟美国的谈判尺码,欧美如果达成这样一个协议,我们未来一定会和欧洲、美国讨论相应的国际协议或者制度安排,制度安排之前我们必须要有自己的法律,我没有法律的话怎么跟别人谈。我们要不断提高我们的立法水平。我们在WTO快到日子了,我们将自动获得市场经济地位,我们应该更加勇敢地介入到OECD这些组织中,包括一带一路、上海合作组织、APEC等等不同的层次,发出中国的声音。我看了APEC和OECD的文件,前几年看了澳大利亚的隐私保护报告,我们差距非常大,我们需要迎头赶上,个人信息或者隐私的保护已经不是可有可无的事情了,移动互联网时代中每个人都是在裸奔,有一天如果我们的数据被大量泄露,被大量非法组织和个人获取的话,所谓网络的核心精准营销将变成一场可怕的恶梦。


 
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